Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 2 мая 2022 г.

ОСН УСН ЕСХН

И.В. Кравченко,
старший эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению

Принимать решение о распределении чистой прибыли чаще одного раза в квартал нельзя. Это ограничение подталкивает отдельные компании придумывать схемы обхода. Одну из таких схем мы рассмотрели в нашей статье, а также оценили налоговые риски ее использования.

Зачет дивидендов в счет долга по займу порой дело рисковое

Приведем реальный случай из жизни. ООО в течение квартала выдает единственному учредителю (он же директор) беспроцентные займы на личные нужды. По истечении периода принимается решение о выплате дивидендов и производится взаимозачет. В момент зачета организация исчисляет НДФЛ с дивидендов, остатком перекрывает долг по займу, а НДФЛ перечисляет в бюджет «живыми» деньгами.

Для наглядности поясним на примере: в январе выдали заем на сумму 80 тыс. руб., в феврале — 54 тыс. руб., в марте — 40 тыс. руб. В апреле распределили дивиденды в сумме 200 тыс. руб. (174 тыс. для перекрытия долга по займу и 26 тыс. руб. для уплаты НДФЛ). По итогу: никто никому ничего не должен.

На первый взгляд ничего противоправного в этих действиях нет, но так ли это на самом деле? Давайте разбираться.

Первое, на что следует обратить внимание, — удержание НДФЛ с дивидендов.

Внимание

Чаще одного раза в квартал нельзя принимать решение о распределении чистой прибыли. А вот выплачивать уже объявленные дивиденды в течение нескольких месяцев по волеизъявлению самого участника можно. Достаточно составить график платежей. При этом срок выплаты дивидендов по решению об их выплате может составлять и больше 60 дней. Ведь этот срок установлен только для защиты прав самих участников. А когда учредитель сам дает добро на такую периодичность выплаты, нарушения нетп. 3 ст. 28 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — Закон об ООО).

Бытует мнение, что раз фактической выплаты дивидендов в этой ситуации не происходит, то нет и возможности исполнить обязанности по удержанию и перечислению в бюджет НДФЛ. А значит, если налоговый агент перечисляет НДФЛ в бюджет, то делает он это за счет средств организации, что запрещено. В таком случае якобы образуется переплата, которая не зачитывается в счет предстоящих платежей по НДФЛ, а подлежит возврату. Насколько это мнение оправдано, мы попросили разъяснить специалиста ФНС.

Можно ли удерживать НДФЛ в день проведения взаимозачета

МОРОЗОВ Дмитрий Александрович Государственный советник РФ 3 класса

— Закон об ООО не ограничивает форму выплаты дивидендов исключительно денежной формой. Да и ГК РФ исполнение обязательств зачетом встречных требований допускаетст. 410 ГК РФ.

НДФЛ следует удерживать в день фактического получения дохода. Им является, в частности, день зачета встречных однородных требованийподп. 4 п. 1 ст. 223 НК РФ.

В рассматриваемой ситуации зачет предполагает погашение перед ООО обязательств по возврату ранее полученной учредителем в виде займа суммы денежных средств. На основании этого полагаю допустимым квалифицировать подписание сторонами соглашения о зачете требований как выплату физлицу дохода в денежной форме. То есть доход в виде дивидендов может считаться полученным на дату проведения взаимозачета и налог с него может быть удержан в этот же день.

Таким образом, само по себе удержание компанией НДФЛ с суммы распределенных, но не выплаченных напрямую учредителю дивидендов с последующим его перечислением в бюджет в рассматриваемой ситуации не является уплатой налога за счет средств налогового агента.

Казалось бы, одного риска избежать удалось, но это далеко не конец. Есть риск, что ИФНС квалифицирует регулярную выдачу займов единственному участнику как скрытую выплату дивидендов и, как следствие, обвинит в несвоевременной уплате НДФЛ.

Возвращаясь к нашему примеру, поясним: НДФЛ с дивидендов компания удерживает в апреле в момент проведения зачета. Однако налоговики могут расценить, что выданный в январе заем — это скрытые дивиденды, а значит, налог с этой суммы (80 тыс. руб.) должен быть удержан в январе, а не в апреле. Аналогично с февральским и мартовским займами. Налицо просрочка платежа. А это чревато наложением санкций. Это нам подтвердил специалист ФНС.

Могут ли частую выдачу займов признать выплатой дивидендов

МОРОЗОВ Дмитрий Александрович Государственный советник РФ 3 класса

— Да, такая выдача займов на систематической основе имеет риск переквалификации налоговым органом сделок в выплату дивидендов не в апреле, а в январе, феврале и марте с доначислением как штрафов, так и пеней.

Но и на этом еще не все. Имейте в виду, что если описанная схема войдет в систему, то инспекция может признать выплачиваемые займы зарплатой (ее частью) и доначислить страховые взносы, а также пени и штраф за их неуплату.

* * *

Подробнее о том, как возвращать работнику НДФЛ, ранее удержанный с матвыгоды после ее освобождения от налога, как заполнять расчет 6-НДФЛ за I квартал 2022 г., а также о том, как сдать уточненный расчет за 2021 г., читайте:

2022, № 8

Обращаем внимание, что по общему правилу при выдаче организацией взаимозависимому лицу беспроцентного займа у последнего возникает доход в виде материальной выгоды от экономии на процентах, с которого должен быть удержан НДФЛподп. 1 п. 1, подп. 1 п. 2 ст. 212 НК РФ. Если компания, как налоговый агент, налог не удержит, то еще и за это налоговики могут наказать рублем: взыскать недоимку, пени и наложить штраф.

Однако в 2021—2023 гг. таких претензий не будет: в рамках антикризисных мер от НДФЛ освободили доходы физлиц в виде материальной выгоды за 2021—2023 гг.Закон от 26.03.2022 № 67-ФЗ Но на будущее имейте в виду, что при использовании подобной схемы проблемы могут возникнуть и здесь.

А сейчас действуйте так: если в 2021 и 2022 гг. налог с матвыгоды удерживался, то его нужно вернуть учредителю. Возвращенную сумму отразите в 6-НДФЛ за квартал возврата. А за отчетные периоды 2021 г. и за 2021 г. подайте уточненные 6-НДФЛПисьмо ФНС от 28.03.2022 № БС-4-11/3695@.