Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 21 ноября 2022 г.
Содержание журнала № 23 за 2022 г.
«Банкротный» мораторий завершен — дивидендные вопросы остались
Для окончания моратория специальный нормативный акт не требуется
Учредители нашего ООО приняли решение о выплате промежуточных дивидендов по итогам 9 месяцев. Правильно мы понимаем, что сейчас уже нет никаких запретов, хотя о завершении моратория Правительство РФ официально не объявляло?
— Мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, был введен сроком на 6 месяцев с 01.04.2022Постановление Правительства от 28.03.2022 № 497. В период действия моратория организации не могли распределять прибыль и выплачивать дивидендыподп. 2 п. 3 ст. 9.1, абз. 9 п. 1 ст. 63 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ.
Поскольку решение о продлении моратория не принималось, то срок его действия просто истек. В принятии Правительством РФ специального постановления для завершения моратория не было необходимости. Таким образом, с 02.10.2022 никакие мораторные ограничения для выплаты дивидендов уже не действуютПисьмо ФНС от 18.07.2022 № 18-2-05/0211@.
Дивиденды были распределены до моратория, а выплачены после
Дивиденды между участниками ООО были распределены еще до моратория в марте 2022 г. До моратория мы ничего не успели выплатить участникам. Деньги перечислили в октябре 2022 г. на основании мартовского решения. То есть 60 дней уже прошло. У нас не возникнет из-за этого проблем, дивиденды не признают иным доходом для целей налогообложения?
— В вашем случае никакого риска переквалификации выплат нет.
От соблюдения моратория на банкротство можно было отказаться. Причем, по мнению Пленума ВС, такой отказ отменял все «мораторные» преимущества и ограничения задним числом — с 01.04.2022
Действительно, срок выплаты дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания его участников и не может быть более 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. А если срок не был определен, то он считается равным 60 днямп. 3 ст. 28 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ). В случае нарушения срока выплаты дивидендов по вине общества его участник может требовать проценты за пользование чужими деньгамич. 1 ст. 395 ГК РФ; п. 18 Постановления Пленума ВС № 90, Пленума ВАС № 14 от 09.12.1999. Никакие другие негативные последствия из-за выплаты распределенных дивидендов участникам ООО с нарушением срока в законодательстве не предусмотрены.
Однако требование о выплате дивидендов возникло до введения моратория, и вы не выплатили дивиденды своевременно из-за моратория на банкротство. Так что вашей вины тут нет. Пленум ВС еще в период введения моратория в 2020 г. уточнял, что норма о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами по требованиям, возникшим до введения моратория, не применяетсяп. 7 Постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 44.
Что же касается переквалификации, то Налоговый кодекс признает дивидендом любой доход, который получен участником при распределении прибыли после налогообложения пропорционально долям участников в уставном капиталеп. 1 ст. 43 НК РФ. Выплата дивидендов позже срока, на наш взгляд, не меняет их экономическую сущность и не может быть основанием для переквалификации этих сумм в иной доход.
Промежуточные дивиденды были распределены в мораторий, а выплачены после
Мораторий закончился. От его применения мы не отказывались. Может ли наше ООО сейчас, в IV квартале, выплатить учредителям ранее распределенные промежуточные дивиденды за II квартал вместе с дивидендами за III квартал, распределенными в октябре?
— Да, может. Конечно, при условии соблюдения общих требований, при которых допускается выплата дивидендов, в частности требования о размере чистых активовст. 29 Закона № 14-ФЗ.
Участники ООО на общем собрании могут принимать решение о распределении чистой прибыли ежеквартально, раз в полгода или раз в годп. 1 ст. 28 Закона № 14-ФЗ. Ваши учредители распределяют прибыль ежеквартально. И как мы понимаем, решение о выплате дивидендов за II квартал было принято ими еще в период действия моратория на банкротство, введенного на полгода с 01.04.2022.
Надо заметить, что во время моратория было запрещено не только выплачивать дивиденды, но и распределять чистую прибыльподп. 2 п. 3 ст. 9.1, абз. 9 п. 1 ст. 63 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ; Постановление Правительства от 28.03.2022 № 497. Поскольку отказ от применения моратория в отношении вашей организации на сайте Федресурса вы не размещали, то, распределив прибыль за II квартал, вы фактически нарушили действующий во время моратория запрет. Однако само по себе это не делает решение о распределении прибыли недействительным. Теперь, после окончания моратория, вы можете перечислить учредителям промежуточные дивиденды, решение о выплате которых было принято ранее.
О возможных последствиях выплаты дивидендов без отказа от моратория на банкротство мы писали:
К слову, вопрос о том, могут ли АО распределять прибыль в период действия моратория на банкротство, был рассмотрен Центробанком. В разъяснениях отмечается, что введение моратория не предполагает ни приостановку, ни изменение порядка выплаты дивидендов, который определен Законом об АО. Поэтому ничто не мешает на общем собрании акционеров рассмотреть вопрос о распределении прибыли. А если будет принято решение о выплате дивидендов акционерам, то исполнить его нужно будет в разумный срок после окончания мораториясайт ЦБ.
Полагаем, что по аналогии этими разъяснениями могут руководствоваться и ООО при выплате своим участникам прибыли, распределенной в период действия моратория.
Дивиденды выплачены в период моратория до размещения отказа от него
Слышали, что налоговая рассылает требования о доначислении страховых взносов на суммы дивидендов учредителям-сотрудникам, выплаченных в период действия моратория на банкротство. Причем даже тем компаниям, которые публиковали отказ на Федресурсе. Мы выплатили дивиденды, так как думали, что нас мораторий не касается. Но потом разобрались и опубликовали отказ. Раз отказ действует задним числом, то налоговая не доначислит нам страховые взносы на дивиденды директору-учредителю?
— Вы правы, хотя отказ от моратория вступает в силу со дня размещения такой информации на сайте Федресурса, последствия отказа применяются задним числом. То есть все преимущества и ограничения, связанные с введением моратория на банкротство, не действуют в отношении отказавшейся фирмы с даты, когда мораторий был введен, а не с момента отказа от него. Такие разъяснения приведены в п. 4 Постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 44.
Таким образом, хотя вы сначала перечислили дивиденды и только потом разместили отказ от применения моратория в отношении вашей организации, дивиденды нельзя считать выплаченными в нарушение требований моратория.
Однако прогнозировать реакцию вашей налоговой инспекции на факт выплаты дивидендов в период моратория мы не беремся. Никакие официальные разъяснения ФНС и Минфина на этот счет нам неизвестны.
Если вам поступит требование о даче пояснений, укажите в ответе, что для переквалификации дивидендов в зарплату директора-учредителя и начисления страховых взносов нет оснований, так как вы отказались от применения моратория в отношении вашей организации. А также сошлитесь на разъяснения Пленума ВС.
