Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 25 сентября 2023 г.
Содержание журнала № 19 за 2023 г.
Смена режима налогообложения без уведомления ИФНС
Неуведомление ИФНС об использовании права не лишает самого права
Чтобы перейти на УСН, налогоплательщику нужно подать в налоговую уведомление (форма 26.2-1) не позднее 31 декабря года, предшествующего году начала применения УСНп. 1 ст. 346.13 НК РФ; приложение № 1 к Приказу ФНС от 02.11.2012 № ММВ-7-3/829@. Вновь зарегистрированные налогоплательщики вправе применять упрощенный режим с даты госрегистрации. Но для этого тоже обязаны уведомить ИФНС о переходе на спецрежим при подаче документов на госрегистрацию или не позже 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органеп. 2 ст. 346.13 НК РФ.
Если организация/ИП не подала уведомление о переходе на спецрежим своевременно, то применять упрощенку она не вправеподп. 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.
Но здесь есть нюансы. Еще в 2019 г. ВС указал: переход на применение УСН носит уведомительный, а не разрешительный характер. Уведомление подается не для получения согласия ИФНС, оно выражает волю налогоплательщика на применение спецрежима. И если ИФНС администрировала налогоплательщика как упрощенца (принимала «упрощенные» платежи и отчетность) и в разумный срок не сообщила ему об отсутствии права применять УСН, то перевести налогоплательщика на общий режим она не можетОпределение ВС от 02.07.2019 № 310-ЭС19-1705; п. 30 Обзора судебной практики ВС № 4 (2019), утв. Президиумом ВС 25.12.2019.
Недавно ФНС еще раз напомнила территориальным налоговым инспекциям, что они теряют право ссылаться на неполучение уведомления (получение уведомления с нарушением срока) в качестве основания для доначисления налогов по ОСН, если плательщик без претензий со стороны ИФНСПисьмо ФНС от 19.06.2023 № СД-4-3/7638:
•сдавал отчетность по УСН (и инспекция принимала ее без замечаний);
•платил авансы и налог по УСН.
Налоговики доработали ПО и ведут специальный «реестр налогоплательщиков, применяющих УСН, но не представивших уведомление». В случае выявления такого налогоплательщика его попросят все-таки сдать уведомление, указав в нем дату фактического начала применения упрощенкиПисьмо ФНС от 16.12.2022 № 3-3-10/0131@.
Соблюдать иные условия для применения УСН обязательно
Справка
Лимиты для применения УСН в 2023 г. такиеподп. 15, 16 п. 3 ст. 346.12, п. 1.1. ст. 346.20 НК РФ:
•130 человек по средней численности работников;
•200 млн руб. по доходам;
•150 млн руб. по стоимости ОС.
Разумеется, остаться на УСН разрешат лишь в случае, когда прочие условия для ее применения не нарушенып. 3 ст. 346.12 НК РФ:
•соблюдены лимиты для применения УСН;
•вид деятельности разрешен для применения УСН;
•доля участия других компаний не превышает 25%;
•у компании нет филиалов.
О чем нужно не забыть, если перед компанией вырисовываются перспективы слета с УСН, мы писали:
В частности, нужно иметь в виду, что налогоплательщик, перешедший с УСН на иной режим, вправе вернуться на упрощенку не ранее чем через 1 год после того, как он утратил право на применение УСНп. 7 ст. 346.13 НК РФ. Например, при утрате права на УСН в 2022 г. снова начать применять этот спецрежим можно не ранее 2024 г.
Перейти с УСН на ОСН без уведомления тоже можно
Бывают и обратные ситуации: УСН-предприниматель или компания начинает применять с начала года ОСН — выставлять счета-фактуры с НДС, сдавать необходимую отчетность. А вот уведомление об отказе от применения УСН (форма № 26.2-3) в ИФНС в начале года почему-то не сдаетп. 6 ст. 346.13 НК РФ; приложение № 3 к Приказу ФНС от 02.11.2012 № ММВ-7-3/829@.
Когда такой налогоплательщик заявляет НДС-вычет, инспекция сразу вспоминает, что он применяет спецрежим, и в вычете отказывает.
Суды в таких случаях поддерживают налогоплательщиков, при условии что ИФНС принимала налоговые декларации и налоговые платежи по общему режимуПостановление АС УО от 20.09.2021 № А76-5003/2021.
Например, в августе гражданка зарегистрировала ИП на УСН, а уже к новому году поняла, что ей выгоднее работать на ОСН. И заключила в конце декабря договор с бухгалтером на ведение отчетности на ОСН. С января работа велась ИП с соблюдением всех требований к применяющим ОСН: должным образом составлялась первичка, платился НДС и НДФЛ, сдавались НДС-декларации раз в квартал. Однако, как только в налоговой декларации по НДС появился налоговый вычет, ИФНС отказалась признавать переход этого ИП на общую систему налогообложения без официального уведомления. Но суд указал: поскольку налоговая приняла декларации за I и II кварталы, налоги распределила по соответствующим бюджетам и даже один раз выставила требование об уплате недоимки по НДФЛ, то отказать в применении ОСН она не вправеПостановление АС ЗСО от 03.05.2023 № А70-15501/2022.
Однако в случае, если ИФНС вовремя пресечет попытки применения общего режима без подачи уведомления, например, отказав в применении налоговых вычетов в I квартале, тогда отстоять свое право в суде будет мало шансовПостановления АС УО от 03.06.2022 № А76-20702/2021, от 28.07.2020 № А50-20888/2019.
* * *
Несмотря на лояльность ФНС и судов, мы не рекомендуем специально игнорировать подачу форм 26.2-1/26.2-3. Во-первых, не исключено, что ИФНС воспользуется своим правом на пересчет налогов на ОСН или отказ в применении вычетов, тогда придется доказывать свою позицию в суде.
Во-вторых, ИФНС может своевременно среагировать на попытки уплаты налогов по новому режиму, тогда нужно будет весь год применять прежнюю систему налогообложения. В итоге можно просто оказаться с заблокированным счетом, к примеру, если ИФНС не дождется от компании, втихомолку начавшей применять упрощенку, квартальной декларации по НДСподп. 1 п. 3 ст. 76 НК РФ; Постановления АС МО от 20.10.2021 № А40-242921/2020; АС ЗСО от 19.07.2021 № А70-17294/2020.
